¿En qué consiste el test o prueba de Howey?

Rubén Colomer, 10 junio 2021

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¿Qué es la prueba Howey?

La prueba o test de Howey hace referencia a la jurisprudencia del Tribunal Supremo de EE.UU. para determinar si una transacción puede considerarse un “contrato de inversión” y, por lo tanto, un valor y estar sujeta a los requisitos de divulgación y registro de la Ley de Valores de 1933 y la Ley de Intercambio de Valores de 1934.

Según la prueba Howey, existe un contrato de inversión si hay una “inversión de dinero en una empresa común con una expectativa razonable de beneficios que se derivarán del esfuerzo de otros”.ref

La prueba se aplica a cualquier contrato, plan o transacción. Hoy en día, la prueba Howey está cogiendo mucha fama porque es importante para situar los proyectos de blockchain. Algunas criptomonedas y ofertas iniciales de monedas (ICO) pueden cumplir con la definición de “contrato de inversión”.

La prueba Howey

La prueba Howey hace referencia al caso de la SEC contra W.J. Howey Co., que llegó al Tribunal Supremo en 1946. La empresa Howey vendía parcelas de cítricos a compradores de Florida, que luego arrendaban la tierra a Howey. El personal de la empresa se ocupaba de las arboledas y vendía la fruta en nombre de los propietarios. Ambas partes se repartían los ingresos. La mayoría de los compradores no tenían experiencia en la agricultura y no estaban obligados a ocuparse ellos mismos de la tierra.

Howey no había registrado las transacciones y la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC) intervino. La decisión final del tribunal determinó que los acuerdos eran contratos de inversión.

Para ello, el Tribunal Supremo estableció cuatro criterios para determinar si existe un contrato de inversión. Un contrato de inversión es:

  • Una inversión de dinero
  • En una empresa común
  • Con la expectativa de obtener un beneficio
  • Que se deriva del esfuerzo de otros

En el caso de Howey, los compradores de las plantaciones de cítricos de Florida consideraron que las transacciones eran valiosas principalmente porque la mano de obra y la experiencia eran proporcionadas por otros. Los compradores sólo necesitaban invertir capital para acceder a un flujo de ingresos. Esto clasificó la transacción como un contrato de inversión bajo lo que ahora se conoce como la Prueba Howey, y por lo tanto necesitaba ser registrada en la SEC.

La prueba Howey y las criptomonedas

Las criptomonedas son difíciles de clasificar. Están descentralizadas y, como tales, eluden la regulación en muchos aspectos. No obstante, la SEC se ha interesado por los activos digitales y ha tratado de aclarar cuándo su venta se ajusta a la definición de contrato de inversión.

Una aplicación significativa de la prueba Howey se produjo en 2017, cuando la SEC dictaminó que la venta de tokens DAO a cambio de Ether violaba la ley federal de valores. En lugar de tomar medidas de ejecución, la SEC advirtió que las leyes de valores se aplicaban a las ventas de tokens.

Según la SEC, la prueba de “inversión de dinero” se satisface fácilmente con la venta de activos digitales porque se intercambia dinero fiduciario u otros activos digitales. Asimismo, el criterio de “empresa común” también se cumple fácilmente en muchos proyectos de blockchain.

En la mayoría de los casos, la calificación de un activo digital como contrato de inversión depende en gran medida de si existe una “expectativa de beneficio derivada del esfuerzo de otros”.

  • Por ejemplo, los compradores de un activo digital pueden depender del esfuerzo de otros si dependen de los patrocinadores del proyecto para desarrollar y mantener la red digital (especialmente en las primeras etapas), en lugar de que estas tareas sean realizadas por una comunidad dispersa de usuarios no afiliados.
  • La prueba también se cumple si los patrocinadores del proyecto toman medidas para apoyar el precio del activo digital, como por ejemplo creando escasez mediante la quema de tokens.
  • Otra forma en que se cumple la prueba del “esfuerzo de otros” es si los patrocinadores del proyecto siguen actuando en un papel de gestión.

Estos son sólo algunos de los ejemplos expuestos por la SEC. Si el éxito de un proyecto depende de la participación continua de sus patrocinadores, es probable que el comprador del activo digital asociado se base en el “esfuerzo de otros”.

Debido a la prueba Howey, la mayoría de las ICO que se llevan a cabo hoy en día probablemente estén fuera de los límites de los inversores estadounidenses.

¿Es el Bitcoin no es un valor?

Los valores son instrumentos financieros fungibles y negociables que se utilizan para obtener capital en los mercados públicos y privados. La venta pública de valores está regulada por la SEC.

En junio de 2018, el ex presidente de la SEC, Jay Clayton, aclaró que el bitcoin no es un valor. Son sustitutos de las monedas soberanas, sustituyen al dólar, al euro, al yen por el bitcoin. Ese tipo de moneda no es un valor”, dijo Clayton.ref

Bitcoin, que nunca ha buscado fondos públicos para desarrollar su tecnología, no pasa la prueba Howey que utiliza la SEC para clasificar los valores.

Resumen

La prueba Howey determina lo que se califica como un “contrato de inversión” y, por lo tanto, estaría sujeto a las leyes de valores de Estados Unidos.

Existe un contrato de inversión si hay una “inversión de dinero en una empresa común con una expectativa razonable de beneficios que se derivarán de los esfuerzos de otros.”

Se puede considerar que ciertas criptomonedas y ofertas iniciales de monedas (ICO) cumplen con la definición de “contrato de inversión” bajo la Prueba Howey, pero no todas las criptomonedas son valores. Por ejemplo, el Bitcoin no lo es.

Fuentes

  1. es.wikipedia.org
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